近日，國家藥監(jiān)局公布了《化妝品網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱征求意見稿），其中第七條至第十二條、第十四條，對化妝品電子商務(wù)平臺經(jīng)營者（以下簡稱第三方平臺）日常檢查的責任和義務(wù)進行了細化，進一步強化第三方平臺的主體責任。本文結(jié)合相關(guān)條款，對第三方平臺開展日常檢查的相關(guān)問題進行探討。
細化日常檢查內(nèi)容
《化妝品監(jiān)督管理條例》（以下簡稱《條例》）第四十一條規(guī)定：“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當對平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者進行實名登記，承擔平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者管理責任，發(fā)現(xiàn)平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者有違反本條例規(guī)定行為的，應(yīng)當及時制止并報告電子商務(wù)平臺經(jīng)營者所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門；發(fā)現(xiàn)嚴重違法行為的，應(yīng)當立即停止向違法的化妝品經(jīng)營者提供電子商務(wù)平臺服務(wù)。”此條款明確了第三方平臺需承擔平臺內(nèi)經(jīng)營者管理責任，但具體應(yīng)如何管理并未明確。
《化妝品生產(chǎn)經(jīng)營監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《生產(chǎn)經(jīng)營辦法》）第四十六條第二款規(guī)定，“化妝品電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當依法承擔平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者管理責任，對平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者的經(jīng)營行為進行日常檢查，督促平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者依法履行化妝品監(jiān)督管理條例以及本辦法規(guī)定的義務(wù)。發(fā)現(xiàn)違法經(jīng)營化妝品行為的，應(yīng)當依法或者依據(jù)平臺服務(wù)協(xié)議和交易規(guī)則采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施及時制止，并報告所在地省、自治區(qū)、直轄市藥品監(jiān)督管理部門。” 此條款明確了第三方平臺應(yīng)對平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者的經(jīng)營行為進行日常檢查，細化了第三方平臺承擔管理責任的方式，但如何開展日常檢查并未進一步明確。
征求意見稿在《條例》《生產(chǎn)經(jīng)營辦法》基礎(chǔ)上，對日常檢查的內(nèi)容進一步細化。如征求意見稿第七條提出第三方平臺應(yīng)建立日常檢查制度；第八條提出第三方平臺要設(shè)置機構(gòu)或人員負責實施化妝品日常檢查等制度，開展日常檢查；第十條提出第三方平臺不僅要建立平臺內(nèi)經(jīng)營者日常檢查制度，還細化了日常檢查的內(nèi)容，包括日常檢查如何開展、應(yīng)當形成檢查記錄、檢查記錄的內(nèi)容等；
第十一條提出第三方平臺對入網(wǎng)產(chǎn)品發(fā)布信息檢查的要求，包括檢查的時間、內(nèi)容等，提出第三方平臺要鼓勵平臺內(nèi)經(jīng)營者開展入網(wǎng)產(chǎn)品發(fā)布信息自查，督促其全面、真實、準確發(fā)布產(chǎn)品信息；第十二條提出第三方平臺對平臺內(nèi)經(jīng)營者重點檢查的內(nèi)容，包括經(jīng)營的化妝品是否存在未經(jīng)注冊或未經(jīng)備案等情況，產(chǎn)品標簽信息是否與國家藥監(jiān)局網(wǎng)站公布的相應(yīng)產(chǎn)品信息一致，產(chǎn)品標簽是否存在明示或者暗示具有醫(yī)療作用、虛假或者引人誤解、違反社會公序良俗等法律法規(guī)禁止標注的內(nèi)容，以及第三方平臺要鼓勵平臺內(nèi)經(jīng)營者積極開展質(zhì)量安全監(jiān)測，排查入網(wǎng)化妝品的重大產(chǎn)品質(zhì)量安全風險等。
此外，征求意見稿第十四條還提出，第三方平臺在開展日常檢查時，要及時制止平臺內(nèi)經(jīng)營者涉嫌違法經(jīng)營的行為，并將相關(guān)線索及時轉(zhuǎn)交給監(jiān)管部門等。
綜上可以看出，征求意見稿在立法上對上位法的規(guī)定進行了細化，設(shè)置了第三方平臺應(yīng)設(shè)立機構(gòu)或人員、制定并執(zhí)行日常檢查等制度，對其法定義務(wù)作了進一步明確。第三方平臺通過開展日常檢查，能夠更好地履行對平臺內(nèi)經(jīng)營者的管理責任。
管轄權(quán)需進一步明確
征求意見稿第二十六條（管轄權(quán)）第一款提出，“化妝品電子商務(wù)平臺經(jīng)營者和通過自建網(wǎng)站、其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營化妝品的化妝品電子商務(wù)經(jīng)營者的違法行為由其住所地縣級以上負責藥品監(jiān)督管理的部門管轄，其中化妝品電子商務(wù)平臺經(jīng)營者未依照化妝品監(jiān)督管理條例規(guī)定履行實名登記、制止、報告、停止提供電子商務(wù)平臺服務(wù)等管理義務(wù)的違法行為，由其住所地省級藥品監(jiān)督管理部門管轄。”
第三方平臺建立日常檢查制度并開展日常檢查等內(nèi)容，是征求意見稿的一大亮點，并設(shè)置了多個條款。此條款中卻未體現(xiàn)日常檢查內(nèi)容，也沒有明確第三方平臺制定日常檢查制度、開展日常檢查等管理義務(wù)由哪級監(jiān)管部門管轄，出現(xiàn)了立法內(nèi)容上的“不一致”。
為此，筆者建議在終稿中將“開展日常檢查”加入第三方平臺的“管理義務(wù)”，明確第三方平臺如未盡到此法定管理義務(wù)，由其住所地省級藥品監(jiān)管部門管轄。
建議增設(shè)法律責任章節(jié)
征求意見稿分五章，分別為總則、化妝品電子商務(wù)平臺經(jīng)營者管理、平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者管理、監(jiān)督管理、附則，無法律責任部分。那么，如果第三方平臺未履行制定日常檢查制度、開展日常檢查等法定義務(wù)，該如何承擔法律責任呢？
《生產(chǎn)經(jīng)營辦法》第五十七條規(guī)定，“化妝品生產(chǎn)經(jīng)營的違法行為，化妝品監(jiān)督管理條例等法律法規(guī)已有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”《條例》第六十七條規(guī)定，“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者未依照本條例規(guī)定履行實名登記、制止、報告、停止提供電子商務(wù)平臺服務(wù)等管理義務(wù)的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門依照《中華人民共和國電子商務(wù)法》的規(guī)定給予處罰。”然而，該條款也未明確將“日常檢查”列入第三方平臺的管理義務(wù)。
有觀點認為，日常檢查義務(wù)本質(zhì)上屬于“管理義務(wù)”的一部分，第三方平臺未制定日常檢查制度、未開展日常檢查等行為，可按照《條例》第六十七條，適用《中華人民共和國電子商務(wù)法》（以下簡稱《電子商務(wù)法》）相關(guān)規(guī)定。
然而，《電子商務(wù)法》第八十條規(guī)定：“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者有下列行為之一的，由有關(guān)主管部門責令限期改正；逾期不改正的，處二萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓，并處十萬元以上五十萬元以下的罰款：（一）不履行本法第二十七條規(guī)定的核驗、登記義務(wù)的；（二）不按照本法第二十八條規(guī)定向市場監(jiān)督管理部門、稅務(wù)部門報送有關(guān)信息的；（三）不按照本法第二十九條規(guī)定對違法情形采取必要的處置措施，或者未向有關(guān)主管部門報告的；（四）不履行本法第三十一條規(guī)定的商品和服務(wù)信息、交易信息保存義務(wù)的。法律、行政法規(guī)對前款規(guī)定的違法行為的處罰另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”
《電子商務(wù)法》第八十三條規(guī)定，“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者違反本法第三十八條規(guī)定，對平臺內(nèi)經(jīng)營者侵害消費者合法權(quán)益行為未采取必要措施，或者對平臺內(nèi)經(jīng)營者未盡到資質(zhì)資格審核義務(wù)，或者對消費者未盡到安全保障義務(wù)的，由市場監(jiān)督管理部門責令限期改正，可以處五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓，并處五十萬元以上二百萬元以下的罰款。”前述第三方平臺的違法行為該適用何條款定性，由此承擔何條款規(guī)定的法律責任，也不甚清晰，由此也會帶來實際執(zhí)法中的分歧。
綜上，筆者建議征求意見稿增加“法律責任”部分。如明確對于化妝品生產(chǎn)經(jīng)營的違法行為，《條例》《生產(chǎn)經(jīng)營辦法》等法律法規(guī)已有規(guī)定的，依照其規(guī)定；對于第三方平臺未制定日常檢查制度、未開展日常檢查等《條例》《生產(chǎn)經(jīng)營辦法》未明確的違法行為，直接列出應(yīng)適用的法律條款。由此，進一步明確法律適用，切實保障人民群眾的用妝安全。
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